Как читать договор франшизы, чтобы не потерять деньги и бизнес: советы юристов

Продавцы франшиз всегда очень красочно описывают свой бизнес и обещают окупаемость за 3-4 месяца, а потом миллионы прибыли. Но когда открываешь договор, то там оказывается все не так красочно. Очень часто это минимальный набор из десятка-двух консультаций, брендбук, таблицы в Excel и никакой ответственности продавца.

В этой статье мы рассмотрим реальный договор франшизы, предоставленный опытным юристом, и на его примере разберемся, на что обращать внимание в договоре франшизы, и как свести к минимуму риски при покупке бизнеса.

Как выглядит стандартная покупка франшизы

К одному питерскому юристу обратился некий Юрий, который собирался купить франшизу и ему нужно было, чтобы специалист проверил договор, который ему дал продавец. Юрий решил приобрести франшизу клининговой компании, уже был в офисе и общался с руководителем. Осталось только подписать договор и заплатить.

Он выбрал бизнес, который занимается уборкой многоквартирных подъездов и придомовых территорий, а деньги получает от управляющих компаний в этих домах. По словам директора, на рекламу затрат нет никаких: представитель компании сам ходит по управляющим компаниям и предлагает услуги. Всю работу выполняют уборщицы и уборщики, нанятые компанией, а прибыль складывается из денег, которые клининговая компания получает от управляющих компаний минус зарплаты, налоги и расходы на чистящие средства и инвентарь.

Компания заявляет, что их прибыль составляет от полумиллиона рублей в месяц и обещает научить своих франчайзи зарабатывать столько же. Звучит и выглядит все очень красиво: от ЖКХ приходят регулярные платежи, а на рекламу затрат практически нет. Чтобы бизнес работал, нужно найти десяток клиентов, закупить расходные материалы и инвентарь, нанять уборщиков и арендовать офис, чтобы считать прибыль. Просто идеальная в своей простоте картинка.

Но если бы все было так легко, то работа юристов в этой сфере была бы не так востребована. В договоре все оказывается не так легко и просто, как на словах продавца франшизы. И чтобы увидеть эту разницу, давайте сравним рекламу франшизы и сам договор.

Что обещают в рекламе франшизы

Клининговая компания предлагает клиенту купить франшизу по одному из трех тарифов: минимальная цена, стандарт и VIP-пакет. Что входит в каждый из них:

1. Тариф с минимальной ценой: паушальный взнос – 290 тысяч рублей, роялти – 10% от выручки. Здесь франчайзи проходит двухнедельный обучающий курс. Затем франчайзер передает ему материалы: брендбук, рекламу, стандартные формы договоров, наработанную базу с потенциальными клиентами и советы по работе с персоналом. После этого франчайзи запускает свой бизнес. Он все делает сам, но при необходимости может консультироваться с франчайзером. Последний предоставляет некоторую техническую и юридическую поддержку даже после того, как бизнес франчайзи выходит на стабильный режим работы.
2. Стандартный тариф: паушальный взнос – 540 тысяч рублей, роялти – 10% от выручки. Представитель франчайзера приезжает в город, где живет и хочет работать франчайзи и открывает точку за него. Такой человек сам находит офис, нанимает персонал, помогает с закупками и заключает первые договоры. Далее он обучает франчайзи в течение одного месяца работать с фактически готовым бизнесом. Убедившись, что франчайзи может самостоятельно справиться с ведением дел, он уезжает.
3. VIP-пакет: паушальный взнос – 950 тысяч рублей, доля франчайзер в компании – 50,1%. Франчайзер открывает компанию на двоих с франчайзи. Первому принадлежит 50,1% от бизнеса, второму – 49,9%. Франчайзер сам запускает бизнес и сам руководит им, франчайзи остается только получать прибыль. По большому счету, этот вариант похож больше на инвестицию, а не на покупку франшизы.

Независимо от того, какой тариф выберет покупатель, франчайзер обещает одинаковые результаты: вложения окупятся за срок от трех месяцев. К концу первого года выручка компании должна составлять около 1 миллиона рублей в месяц, а чистая прибыль – около полумиллиона. Предполагается, что к концу первого года, клининговая компания будет наводить порядок по меньшей мере в 50 домах.

Юрий выбрал третий тариф, самый дорогой, согласно которому он должен дать деньги только раз, а затем просто получать прибыль, пока франчайзер будет управлять бизнесом.

Как выглядит договор франшизы

Франчайзер предоставил Юрию два документа: договор на продажу франшизы и корпоративное соглашение, на основании которого открывается совместный бизнес. В первую очередь юрист взялся за прочтение договора франшизы. Мы опишем места, которые насторожили специалиста и опишем, что с ними не так. Опечатки, неточности и ошибки в юридических терминах игнорируем: это не столько важно на фоне подозрительных формулировок контракта.

На что обратить внимание на первой странице договора франшизы

Уже на первой странице договора много абзацев, к которым возникают вопросы. И даже к названию:

В самом дорогом тарифном плане франчайзер обещал не просто консультировать, а заниматься ведением бизнеса. А потому использованная формулировка «услуги по созданию и информационному (консультационному) сопровождению деятельности Общества» в названии и предмете договора выглядят по меньшей мере странно. Если вы видите подобные формулировки уже на первой странице, то дальше обратите пристальное внимание на то, что именно обязуется делать франчайзер по договору. Если в отдельном разделе документа подробно будут расписаны обязательства франчайзера, и они будут совпадать с тем, что было обещано в рекламе, то в самом начале документа подобные формулировки можно оставить без изменений.

С юридической точки зрения расшифровка понятия «планируемый результат» вообще не годится. В случае с гарантиями результата все должно быть четко и однозначно. Например, «сумма денежных средств, полученных Обществом от подрядчиков в такой-то период по договорам на оказание клининговых услуг, исполненным Обществом надлежащим образом». Здесь результат указывается как «сумма заключенных договоров или месячный оборот средств». Под «суммой заключенных договоров» продавец франшизы, судя по всему, имел в виду сумму вознаграждения, вытекающую из договоров. Но такая формулировка ничего не значит. Можно заключить сколько угодно договоров, хоть на миллион долларов, но если никто платить по ним не будет, то какой в ​​этом смысл. «Оборот» как понятие законодательно не определено. Искусственно его можно раздуть, например, если перечислить деньги на счет компании и в тот же день вывести их назад.

Если говорить о положительных моментах первой страницы договора, то стоит заметить, что здесь есть понятие «планируемый результат». Это хорошо. В рекламе франчайзера ничего не сказано про гарантии, а здесь складывается ощущение, что где-то дальше в тексте документа они должны появиться. Обычно при покупке франшизы все наоборот: в промо-ролике или на рекламной странице обещают окупаемость в первый месяц, а прибыль на новый внедорожник – во втором. В договоре же эти «гарантии» никак не отражены, только вода вроде «стороны несу ответственность в соответствии с законодательством РФ».

Раздел «Порядок исполнения договора»

Первую страницу изучили теперь смотрим дальше:

Это максимально стандартный раздел. Несмотря на то, что в нем есть много «кривых» формулировок, его можно не исправлять, чтобы не затягивать процесс согласования документа. Например, формулировка «приступает к выполнению обязанностей по оплате» неудачная, но это не критично. Потому параграф «Порядок исполнения договора» можно оставить как есть, юрист не стал здесь что-либо комментировать или менять.

Раздел «Права и обязанности сторон»

Следующий раздел это «Права и обязанности сторон». И вот здесь уже есть проблемные места:

Реальные обязанности франчайзера никак не описаны в этом разделе. В договоре должно говориться о том, как именно франчайзер будет открывать ООО, нанимать директора и уборщиков, арендовать офис, находить клиентов, заключать договоры, отчитываться о работе. В итоге оказалось, что все эти обязательства франчайзер указал в отдельном приложении к договору, но ссылки на это приложение в тексте не было. Юрист объяснил, что это нужно исправить путем добавления в пункт 5.2.3 следующей приписки: «оказывать услуги, изложенные в Приложении №1 к настоящему договору».

Бесполезной можно считать формулировку пункта 5.1.1 «получать от стороны объяснения»: здесь нет конкретных сроков, и получается, что эти объяснения можно готовить бесконечно долго. Когда мы говорим о правовом поле, то любой обязанности должна соответствовать санкция за невыполнение этой самой обязанности. Обязательно должны быть прописаны сроки и наказание. Например: «Сторона-2 обязуется предоставить письменные консультации в течение трех рабочих дней с даты направления Стороной-1 запроса. В случае непредоставления своевременной письменной консультации Сторона-2 обязуется уплатить штраф в размере 200 рублей за каждый день просрочки».

То же самое касается выражений «в срок» и «качественно». Они бесполезные в рамках договора и никак не защищают покупателя франшизы. Без указания измеримых показателей соблюдения сроков и качества такие положения в договоре ничего не значат.

Отдельно стоит обратить внимание на формулировку пункта 5.1.4, в котором франчайзи обязуется «принять услуги в пятидневный срок». Эта фраза как бы лишает франчайзи права отказаться от подписания акта в случае некачественно оказанной услуги. В случае возникновения реального конфликта, суд сочтет такую ​​формулировку недействительной, но лучше заранее уточнить ее в договоре: «принять услуги, если нет возражений по качеству работы».

Раздел «Ответственность сторон»

Теперь переходим к разделу «Ответственность Сторон»:

Красным цветом на изображении выделены дополнения к разделу, которые сделал юрист Юрия. Без этих дополнений весь раздел становится бессмысленным. К формулировке «фактически понесенные расходы» в пункте 6.4 он дописал «документально подтвержденные». Если этого дополнения не будет, то франчайзер может решить, что у него настолько много «фактических затрат», что Юрий еще и останется в долгу перед ним.

Пункта 6.5 в договоре вообще не было. Получается, что в начале договора франчайзер указывает некий планируемый результат, раскрывает в приложении сумму этого результата, но по факту никакой ответственности не несет. Потому юрист добавил здесь прямую ссылку на последствия для франчайзера.

Как выглядит соглашение о создании компании

Поскольку дальше в договоре франшизы следуют типовые разделы про форс-мажор, расторжение соглашения и порядок разрешения споров, останавливаться на них нет смысла. Теперь мы перейдем к разбору «корпоративного соглашения», которое, по мнению франчайзера, стороны должны заключить, чтобы открыть «совместное» дело.

Первая страница соглашения

Уже первая страница документа вызывает много вопросов у юриста.

Разберем основные моменты по пунктам:

1. Здесь опять претензии к названию документа. Согласно статье 89 Гражданского кодекса если компанию открывает несколько лиц, то они должны заключить между собой учредительный договор. После того, как компания будет зарегистрирована, этот договор подается в налоговую и имеет юридическую силу. А вот «Соглашения о создании хозяйственного общества» законом не предусмотрено. С таким документом непонятно вообще, собирается ли франчайзер подписывать учредительный договор. Или это он и есть, или это какой-то предварительный документ.
2. Использованное словосочетание «действующий на основании Гражданского законодательства» выдает юридическую неграмотность автора документа. Директора действуют на основании уставов своих компаний, поскольку они наделяют их этими правами. А «действующий на основании закона» — это нонсенс. Также стоит обратить внимание на тавтологию «образование общества с ограниченной ответственностью ООО» и словосочетание «новая компания» вместо просто «Общества», хотя этот же термин был введен три слова назад. Это не так критично, но если контракт составлен столь небрежно, то возникает вопрос: а франчайзер относится так ко всему бизнесу или только к составлению документов?
3. Фраза «вводить в состав учредителей других лиц за счет собственной доли, что не предполагает участие этих сторон в Обществе» тоже странная. Согласно статье 33 Федерального закона об ООО если учредитель введен в состав ООО, то он участвует в принятии решений, которые относятся к компетенции общего собрания всех участников ООО. Сюда относятся самые важные вопросы, такие как распределение прибыли или, например, ликвидация компании.
4. Отдельно стоит обратить внимание на распределение прибыли. Дело в том, что учредители компании распределяют прибыль согласно своим долям. Согласно пункту 1.2 настоящего договора доля покупателя франшизы составляет 49,9%, а доля франчайзера – 50,1%. Получается, что покупатель самого дорого варианта франшизы платит почти миллион рублей и получает потом 49,9% прибыли, а покупатель франшизы по среднему тарифу платит около полумиллиона и потом получает всю прибыль за вычетом роялти — 10% от выручки. Создается впечатление, что дорогой тариф на самом деле намного менее выгоден, чем средний.

Кроме того, нужно учитывать, что единственный способ для инвестора законно получать прибыль от компании — это выводить дивиденды. Общее собрание акционеров принимает решение о распределении прибыли, при этом их голоса учитываются пропорционально доле. В данной ситуации получается, что все решения о распределении прибыли фактически принимает сам франчайзер, так как его доля составляет более половины. Это значит, что у Юрия, как у франчайзи отнюдь не нулевые шансы остаться без прибыли – франчайзер просто не будет ее распределять, а все деньги компании с подачи директора будут уходить по «левым» договорам на счет франчайзера.

Картина при этом получается следующая. Компания получает «запланированный результат» по прибыли, отраженный в договоре, но поскольку документ гарантирует прибыль компании, а не личную прибыль франчайзи, его доля может просто не доходить до него, и сделать он ничего не сможет.

«Предмет договора» в соглашении

В разделе «Предмет договора» тоже много нелогичных пунктов:

Если толковать пункт 2.1 буквально, то получается, что Юрий, как покупатель франшизы, снова должен заплатить франчайзеру 950 тысяч рублей. Проблема в том, что в договоре на покупку франшизы и в соглашении о создании компании нет ссылок друг на друга, хотя эти документы взаимосвязаны. Поэтому получается, будто франчайзи должен платить дважды: и по договору, и по соглашению.

Пункт 2.2 в этом соглашении вообще лишний. Он просто повторяет все, что уже было в приложении к договору, только здесь написана урезанная версия. А пункт 2.4 вызывает больше вопросов, чем дает ответов: за чьи деньги будет организовываться бизнес, пока он не станет прибыльным, непонятно. По идее, франчайзер должен делать это за свой счет, но в тексте об этом ничего не говорится.

Разделы «Права и ответственность сторон» и «Условия прекращения действия соглашения»

Последняя страница соглашения вообще лишена смысла с юридической точки зрения в большинстве абзацев:

Тот же пункт 4.2 про «неигнорирование новых клиентов» выглядит странно. Так как бизнес ведет франчайзер, он сам занимается всеми клиентами, и новыми, и старыми. Формулировка о том, что «Сторона-2 имеет полное право оформлять на работу кого только пожелает», использованная в пункте 4.3 говорит о том, что франчайзер не имеет ни малейшего представления о том, как работают компании с несколькими учредителями. Поскольку доля франчайзера в компании составляет больше половины, то все решения и так будет принимать только он: начиная от выбора директора, заканчивая набором сотрудников. Потому вообще непонятно, зачем этот пункт нужен.

Пункты 5.1 и 5.2 юристы обычно отправляют друг другу, чтобы посмеяться. Они выглядят как переписанный своими словами гражданский кодекс. Формулировки « доля достается родственникам», «начатый совместный бизнес» и «отойти от бизнеса» не имеют никакого отношения к юридическим обязательствам.

После прочтения договора и соглашения адвокат объяснил Юрию, что в идеале здесь нужно переписать оба документа. Но разработка договора на покупку франшизы – это задача продавца, а не покупателя. В такой ситуации адвокат может только обезопасить покупателя франшизы от основных рисков, рассказать ему о недостатках документов, поделиться мнением о юридическом качестве проработки франшизы.

Очень часто оказывается, что когда договора франшизы составлены крайне плохо, то и к ведению бизнеса компания подходит так же. Также плохо составленный договор может свидетельствовать о том, что раньше его ни с кем не заключали. Ведь люди, которые уже подписывали аналогичный документ, непременно обратили бы внимание на слабые места в тексте, а франчайзер с высокой долей вероятности переписал бы их.

Какие выводы можно сделать после прочтения этого договора

Если оценивать договор, то получается, что франчайзер предлагает инвестиции в филиал, а не во франшизу. Но при этом в договоре отсутствуют положения, защищающие инвестора. Так, инвестиционные договоры часто предусматривают, что вся прибыль новой компании идет на возврат инвестиций, и только после полного возврата прибыль начинает делиться между участниками общества. Иногда инвестиция оформляется в виде конвертируемого займа: если получатель инвестиции не возвращает ее вовремя из прибыли компании, то инвестиция превращается в обычный долг. Но здесь ни в договоре, ни в соглашении ничего подобного нет.

Кроме того, получается, что самый дорогой тариф при покупке франшизы менее выгоден для франчайзи, чем средний. Неясно, как соотносятся распределение долей и ставка роялти. Доли распределены таким образом, что фактически франчайзер будет принимать все решения внутри компании, в том числе решение о распределении прибыли.

Ни договор, ни соглашение не дают достаточных гарантий. Все деньги франчайзер сможет вывести себе, а наказания ему за это никакого не будет. Соглашение об учреждении хозяйственного общества не устанавливает ответственности за неисполнение обязательств продавцом франшизы. Да и непонятно, зачем его вообще предлагают заключить.

Что еще можно проверить при покупке франшизы

Если шаблон договора, представленный франчайзером, вызывает столько вопрос и имеет столько юридических ошибок, то стоит «копать» дальше. Адвокат, к которому обратился Юрий, решил проверить государственные базы данных, и побольше узнать о продавце франшизы. Оказалось, что:

1. Товарный знак у франчайзера не зарегистрирован. Это значит, что никакого бренда у компании на самом деле нет, а термин «франшиза» здесь вообще неприменим. Это компания не продает свой бренд, а просто учит зарабатывать на клининге. Да, такая фирма вряд ли зарабатывает благодаря известности своего бренда, но это все равно важно.
2. Оказалось, что франчайзер предлагает сделать директором компании человека, у которого есть долг: у приставов есть постановление о задолженности на 100 тысяч рублей. Однофамилец основателя франшизы тоже имеет долг – почти миллион рублей.

Все это выглядит подозрительно, а потому юрист порекомендовал пообщаться с франчайзером и задать ему вопросы о долгах. Юрий так и сделал. Оказалось, что продавец франшизы не может внятно объяснить ситуацию, а также отказывается менять что-либо в договоре. Потому от покупки такой франшизы пришлось отказаться. Да, Юрий потратил время и деньги на адвоката, но с другой стороны он сберег себя от потери почти миллиона рублей, поэтому оно того стоило.

Бизнес не пошел: должен ли продавец франшизы вернуть деньги

Есть еще одна поучительная история о том, как покупатель франшизы не проверил все документы перед сделкой и влип в историю. Здесь мы разберем судебный процесс, чтобы наглядно показать, почему так важно проверять договор франшизы с опытным юристом, если сами вы в этом ничего не понимаете.

Женщина из Московской области в марте 2017 года купила барбершоп по франшизе за 400 000 рублей. Еще 800 000 рублей она потратил на покупку оборудования, помещения и ремонт в нем. Но, по словам владелицы, местная администрация не позволила запустить бизнес в полную силу: оказалось, что у франчайзера на момент заключения договора товарный знак не был зарегистрирован, а значит, вывеску с уже популярным названием (ради которого была куплена франшиза), вешать нельзя.

Девушка все равно решила запускать бизнес, ведь барбершоп уже был готов к открытию. Салон проработал 4 месяца, так и не выйдя на запланированную прибыль: из-за отсутствия вывески с популярным названием клиентская база не набиралась достаточно быстро. А вот отдать 80 тысяч роялти франчайзеру пришлось – от обязанности по договору отступать нельзя.

В итоге женщина не выдержала: решила закрыть бизнес и попросила продавца франшизы вернуть средства, потраченные на покупку. Продавец, конечно, не согласился, и во всем обвинил покупателя. Так стороны оказались в суде, который затянулся на два года. Забегая наперед, скажем, что деньги отсудить не удалось.

Аргументы сторон

Каждый подготовился к разбирательству и пришел в суд с четкой позицией. Франчайзер аргументировал отказ вернуть средства тем, что он выдал женщине коммерческую тайну:

• ноу-хау
• определенные бизнес-стандарты;
• дизайн фирменного стиля и т.д.

Все это было расписано в договоре. Поскольку на тот момент товарный знак находился в процессе государственной регистрации, соглашение сторон не является договором торговой концессии. Но даже если и так, это соглашение все равно можно считать лицензионным, потому что франчайзер передал предпринимателю весь материал, необходимый для ведения бизнеса. С помощью этой информации можно заработать миллионы, а она получила их за 400 тысяч. Деньги франчайзер не обязан возвращать.

У покупательницы позиция в споре строилась на следующем: она заплатила создателям сети барбершопов за право работать под их брендом, купила дорогое оборудование, сделала ремонт по их стандартам, и все это на свои деньги. А потом выяснилось, что на момент заключения договора компания не зарегистрировала товарный знак. Причем это всплыло тогда, когда ремонт в помещение был окончен, оборудование завезено, а сотрудники наняты. Ей оставалось только получить разрешение на вывеску. Но это оказалось невозможным, потому ее барбершоп так и не заработал «на полную», с потенциалом бренда.

Предпринимательница думала, что заработает на этом проекте, но в итоге понесла убытки. Она заявила, что франчайзер должен вернуть ей все деньги, которые она потратила на этот бизнес-проект: 400 000 рублей — паушальный взнос, 80 000 рублей — роялти и 800 000 рублей — деньги, потраченные на открытие салона.

Ход разбирательства

Женщина подала в суд спустя полгода после покупки франшизы, в октябре 2017 года. Суд первой инстанции частично согласился с ее позицией и обязал продавца франшизы вернуть ей 480 000 тысяч рублей – паушальный взнос и роялти. Но продавец франшизы с таким решением по делу не согласился и пошел в апелляционный суд. Там уже встали на сторону продавца, а женщине вообще отказали в иске. Теперь уже ей пришлось отправиться в суд следующей инстанции. Так дело рассматривалось еще в четырех разных судах, а вся история завершилась только через два года. Кратко рассмотрим выводы по делу от каждой инстанции.

Первая инстанция – арбитражный суд

Продавец и покупатель заключили очень странный договор франшизы. В шапке документа договор значится как «лицензионный». По нему передаются какие-то «неисключительные права правообладателя», но в законе таких объектов нет.

Между собой стороны называют соглашение франшизой. Но франшиза — это когда одна компания позволяет другой работать под своим брендом. Для оформления таких отношений заключается договор торговой концессии, который регистрируется в Роспатенте, чтобы люди знали, кто имеет право представлять бренд. Здесь у компании нет товарного знака, и между сторонами нет договора коммерческой концессии.

Поэтому условия договора считаются не согласованными. Это означает, что договор и не был заключен. Пусть стороны вернут друг другу все, что получили, и разойдутся. У женщины остается барбершоп, она может продолжать вести дело самостоятельно. Потому деньги, потраченные на его открытие, продавец франшизы возвращать не должен.

Иск удовлетворить частично, вернуть истцу 480 000 рублей. Ответчика такое решение не удовлетворило, он подал апелляцию.

Вторая инстанция – апелляционный суд

В апелляционном суде согласились с утверждением первой инстанции о том, что договор составлен криво. Но в целом из него понятно, что франчайзер передал франчайзи определенные секреты производства, а также право работать пусть не под зарегистрированным брендом, но под своим коммерческим обозначением.

Стороны понимали, о чем договаривались, пусть и договор был составлен с нарушением закона и с рядом грубых юридических ошибок. Действия сторон после заключения договора это подтверждают. Это означает, что лицензионное соглашение между сторонами было, его нельзя считать неполным.

У франчайзера нет зарегистрированного товарного знака, но он не написал в договоре, что передаст его. Никаких документов, подтверждающих запрет на размещение вывески, женщина суду не предоставила. Следовательно, договор действителен. Секретные фишки бизнеса покупательница франшизы получила, а то, что что-то не срослось с администрацией и вывеской, это ее проблемы. В итоге женщине отказали в удовлетворении иска: суд постановил, что продавец франшизы не должен ей ни паушальный взнос, ни тем более деньги, потраченные на открытие салона.

Суд по интеллектуальным правам – кассационная инстанция

В кассационном суде решили, что обе предыдущие инстанции оказались неправы. Апелляционный суд слишком широко истолковал договор, по закону так делать нельзя. Также суды не уделили должно внимания фактам по делу. Никто не разбирался, почему женщина решила, что ей запрещено размещать вывеску, или какие объекты передал франчайзер.

Поскольку никто не разобрался в сути договора, то и природа платежей между сторонами остается непонятной. Соответственно выводы судов про деньги также необоснованные. Кассационный суд постановил рассматривать дело заново.

Пересмотр дела – первая инстанция

Учитывая комментарии кассационного суда, судья первой инстанции пересмотрел дело и изложил следующие выводы. Стороны заключили лицензионное соглашение. Этот договор недействителен, поскольку основной целью является передача права на бренд, но самого бренда не существует.

Под «брендом» стороны, видимо, имели в виду не зарегистрированный товарный знак, а просто брендбук. Франчайзер передал его покупателю. Вместе с тем женщина получила определенные ноу-хау: методологию поиска барберов, обязанности администратора, стилистику удачного оформления, стандарты обслуживания клиентов, стандарты публикации в социальных сетях и многое другое. По этим материалам истица вела бизнес и даже подала заявку на разрешение на вывеску.

Иск был удовлетворен частично: договор признан недействительным, но постановления о возврате средств не выписали.

Пересмотр дела – апелляционный суд

Апелляционный суд подтвердил мнение судьи первой инстанции. Продавец франшизы не имел зарегистрированного товарного знака, фирменное наименование не может быть передано в принципе, а для передачи коммерческого обозначения необходимо заключить договор торговой концессии. Такого договора между сторонами не было, поэтому отмеченная часть договора недействительна. Коммерческие стандарты и другие материалы тесно связаны с брендом, поэтому эта часть договора также недействительна, а значит, ничтожен весь договор.

Однако женщина получила все материалы, указанные в договоре. Она начала заниматься бизнесом, и то, что прибыль меньше, чем ей хотелось бы, это ее проблема. Решение суда первой инстанции остается в силе.

Итоговое решение – суд по интеллектуальным правам

В ходе повторного рассмотрения дела суды первой и второй инстанции вынесли верное решение. Несмотря на то, что договор был составлен неправильно, женщина все равно получила то, за что заплатила. Продавец франшизы не обязан возвращать деньги. Здание для барбершопа женщина отремонтировала, оборудование осталось, все это ее расходы. Потому два предыдущие решения остаются в силе.

Особенности судебной практики по аналогичным договорам

Еще 7-10 лет назад судебная практика по франчайзинговым договорам была другой. Если оказывалось, что договор составлен неправильно или у компании вообще не было товарного знака, то франчайзера обязывали вернуть деньги покупателю, иногда и с процентами. Например, по одному из дел в 2017 году индивидуальный предприниматель выиграл суд против компании и получил почти три миллиона рублей, которые заплатил за франшизу. Кроме того, суд постановил выплатить ИП сверх того еще 600 тысяч рублей за незаконное использование чужих денег.

Раньше подобные иски, как в примере с женщиной и барбершопом, было выигрывать проще, поскольку договор коммерческой концессии, по которому продавалась франшиза, должен был быть зарегистрирован в Роспатенте. В противном случае документ считался недействительным. Естественно, без зарегистрированного товарного знака Роспатент не регистрировал договор коммерческой концессии. Таким образом, все, кто до 2014 года продавал франшизу без товарного знака, были обязаны вернуть деньги франчайзи в случае возникновения спора.

В 2014 году в статью 1028 Гражданского кодекса внесли правки, и теперь, если договор коммерческой концессии не зарегистрирован в Роспатенте, это не означает, что весь договор недействителен. Недействительным считается только договор, не заключенный в письменной форме.

Далеко не сразу суды первой инстанции придали значение и учли эту поправку в законе, а потому продолжали выносить решения, как и раньше. Но в 2016-2017 годах новые дела дошли до кассации в суде по интеллектуальным правам. Суд этой инстанции постановил, что если у франшизы нет товарного знака, то это не франшиза, а просто лицензионный договор, который действует на все, кроме товарного знака. Регистрация в Роспатенте, с одной стороны, так и осталась обязательной, но если ее нет, ничего страшного, она служит только для информирования третьих лиц о переходе права на товарный знак. Поэтому сейчас практика судов такова: если франчайзи передал материалы, указанные в договоре, он свои обязательства выполнил и больше ничего не должен.

Подведем итоги

В России франшиза – это, чаще всего, соглашение между двумя людьми, каждый из которых хочет быстро и без особых усилий разбогатеть. Покупатель надеется, что за него уже все придумали, а продавец – что можно за большие деньги продать красивую презентацию, несколько табличек в Excel и какие-то личные ноу-хау, которые сработали для него. В редких случаях бывает иначе. Но все же большинство российских юристов склоняется к тому, что в условиях небольшого бизнеса чаще отыгрывается стандартная модель жажды заработка.

Покупатель должен понимать, что если у продавца франшизы в социальных сетях выставлены фото с элитными Мерседесами на фоне дубайских небоскребов, это не значит, что у него будет так же. Франшиза – это бизнес, а бизнес – это всегда риски. И если бизнес по франшизе не получается, значит франчайзи теряет вложенные средства.

Именно поэтому нужно вдвойне внимательнее относится к прочтению договора на покупку франшизы. За иллюстрациями успешного бизнеса может быть что-то совсем иное. И если вы изучаете договор франчайзинга, убедитесь, что в нем есть условие про предоставление прав на товарный знак.